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論“電放”與“海運單”的選擇

內(nèi)容來源:海龍國際搬家公司 更新時間:2011-7-15
隨著國際貿(mào)易法律與實務(wù)的發(fā)展、變化以及集裝箱班輪運輸?shù)钠占昂图b箱運輸技術(shù)的進步,十多年來國際集裝箱班輪運輸中使用的單證也發(fā)生了一些變化?!皣H貿(mào)易條件解釋規(guī)則”(Incoterms1990,Incoterms2000等)中出現(xiàn)了海運單(sea waybill)。而在我國的國際集裝箱班輪的近洋航線上,于1992年底、1993年初,出現(xiàn)了“電放”(telex release)的概念。
“電放”與“海運單”都是為了便利海上運輸而創(chuàng)設(shè)的,而且在目前的國際集裝箱班輪運輸實踐中經(jīng)常使用。根據(jù)對中日航線一些集裝箱班輪所使用單證的統(tǒng)計,按票數(shù)計,使用提單的情況仍高達(dá)90%左右,使用“電放”的也已占8%左右,而使用海運單的只占2%左右。然而,人們在選擇使用“電放”還是使用海運單時,往往是人云亦云,盲目地選擇。在研究選擇使用“電放”還是使用海運單的問題時,必須首先明確“電放”和海運單的基本概念。
1."電放”及海運單的概念
在貨物裝船、船公司簽發(fā)提單的情況下,收貨人必須交出一份經(jīng)適當(dāng)背書(duly endorsed)的正本提單(在變更卸貨港時或在其它特殊情況下,通常應(yīng)交出全套正本提單)(注:這是提單作為繳還證券的性質(zhì),即提單上請求提貨權(quán)利的實現(xiàn)必須以交還提單為要件),并且還應(yīng)付清所有應(yīng)支付費用,然后方能在卸貨港取得提貨單(Delivery Order,D/O),提取貨物。
當(dāng)收貨人無法及時獲得提單,則通常是收貨人憑保證書換取提貨單后提貨(注:請區(qū)分航運實踐中通常使用的“保函”的概念和擔(dān)保法中“保證”的概念)。但是,船公司不能以保證書對抗第三人(持有提單的真正的收貨人),因為提單是承運人保證據(jù)以交付貨物的單證。提單中載明的向記名人交付貨物,或者按照指示人的指示交付貨物,或者向提單持有人交付貨物的條款,構(gòu)成承運人據(jù)以交付貨物的保證。
為了使收貨人可以在某些無法及時取得提單、而船公司又不愿意憑保證書交付貨物的情況下能及時提取貨物,實踐中就產(chǎn)生了“電放”的做法。人們通常所說的“電放”是狹義上的概念,即托運人(發(fā)貨人)將貨物裝船后將承運人(或其代理人)所簽發(fā)的全套正本提單交回承運人(或其代理人),同時指定收貨人(非記名提單的情況下);承運人授權(quán)(通常是以電傳、電報等通訊方式通知)其在卸貨港的代理人,在收貨人不出具正本提單(已收回)的情況下交付貨物。
因此,“電放”的法律原理是:在承運人簽發(fā)提單的情況下,當(dāng)收回提單時即可交付貨物(或簽發(fā)提貨單)。由于承運人收回提單的地點是在交付貨物(卸貨港)以外的地點(通常是在裝貨
港),視其為特殊情況,所以收回全套正本提單。然而,目前有關(guān)的國際公約、各國的法律(如中國的海商法)和法規(guī)中均無“電放”的定義。
1.2 海運單規(guī)則
較為簡單的貿(mào)易程序通常會吸引更多的人來做生意。所以,簡便的運輸程序也是決定世界貿(mào)易發(fā)展速度的重要因素之一。與使用提單的情況相比,使用海運單時收貨人提貨手續(xù)更簡便、更及時、更安全。所以,20世紀(jì)70年代以后海運單開始被銀行接受。國際商會(International Chamber Of Commerce,ICC) 制訂的INCOTERMS將海運單寫入了運輸單據(jù)(transport document)之中。1990年6月29日在巴黎舉行的國際海事委員會第三十四屆大會上通過了“國際海事委員會海運單統(tǒng)一規(guī)則”(CMI Uniform Rules for Sea Waybill),使海運單的使用更具規(guī)范性。
與提單的三個功能相對應(yīng),海運單也具有貨物收據(jù)的功能和運輸合同證明的功能,但是,海運單不是“物權(quán)憑證”。關(guān)于支配權(quán)的規(guī)定是:第一,除非托運人行使其選擇權(quán),否則托運人是唯一有權(quán)就運輸合同向承運人發(fā)出指示的當(dāng)事人。除非準(zhǔn)據(jù)法禁止,否則在貨物運抵目的地后、收貨人請求提取貨物之前的任何時候,托運人有權(quán)改變收貨人的名稱(條件是托運人應(yīng)以書面形式或為承運人接受的其它方式,給承運人以合理的通知,并就因此造成承運人的額外費用承擔(dān)賠償責(zé)任)。第二,托運人具有將支配權(quán)轉(zhuǎn)讓給收貨人的選擇權(quán),但應(yīng)在承運人收取貨物之前行使,并在海運單上注明。選擇權(quán)一經(jīng)行使,則托運人便終止了第一項中的權(quán)利,同時收貨人便具有了這種權(quán)利。承運人只要盡合理謹(jǐn)慎的責(zé)任、確認(rèn)聲稱收貨人的當(dāng)事人,就可憑收貨人出示適當(dāng)?shù)纳矸葑C明交付貨物,而不需要出示正本海運單。
當(dāng)然,海運單還存在著一些問題,而且它也無法替代提單。所以,許多船公司尚不具有自己的海運單。但是在一些適用“電放”的情況下,通常都是可以使用海運單的。
2 承運人的選擇
作為承運人的集裝箱班輪公司都是以“客戶是上帝”為其服務(wù)理念的,所以當(dāng)客戶提出使用“電放”或使用海運單的要求時,除非該船公司沒有自己的海運單,船公司都會滿足客戶的要求。然而,對于承運人而言,應(yīng)該選擇使用海運單。
2.1 選擇使用“電放”的依據(jù)和風(fēng)險
眾所周知,提單已有國際公約、各國的法律等賦予其定義、加以規(guī)范。而“電放”實際上是使用提單時的一種特殊情況。但這種情況非常特別,使得提單的“準(zhǔn)流通證券”的性質(zhì),即提單可以通過交付或背書加交付自由轉(zhuǎn)讓的性質(zhì)被消滅。目前還沒有國際公約或各國的法律給“電放”賦予定義和規(guī)范。如前所述,“電放”的原理是異地收回提單,然后交付貨物。這種做法也是參照了在簽發(fā)提單時的特殊情況,即“異地簽單”的做法。但是,“異地簽單”仍然是存在著問題的,并且也有人對其做法提出過質(zhì)疑,可以說“異地簽單”做法的后果存在著不確定性。
嚴(yán)格按照本文給予“電放”的定義操作,可以避免一些不確定因素造成的影響。然而,實踐中的一些做法仍然給“電放”以后承運人承擔(dān)的相應(yīng)責(zé)任構(gòu)成風(fēng)險。值得注意的問題可以包括,但不局限于:
(1)托運人(發(fā)貨人)申請“電放”時,承運人不再簽發(fā)提單,此時,提單條款對當(dāng)事人是否具有約束力的問題。
(2)提單可以適當(dāng)背書(duly endorsed)后轉(zhuǎn)讓,“電放”時如何實施的問題。
(3)“電放”情況下的托運人和收貨人都是無船承運人,作為實際承運人的船公司將貨物交付給真正的貨主時,是否會承擔(dān)交錯貨物的責(zé)任問題,或者無船承運人錯誤交付貨物時,船公司應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任問題。
(4)船公司與船舶代理人之間授權(quán)不明現(xiàn)象的發(fā)生及其責(zé)任的承擔(dān)問題。
2.2 選擇使用海運單的原因
海運單無論是在國際貿(mào)易方面(如國際商會制訂的INCOTERMS)還是在國際航運方面(如國際海事委員會的海運單統(tǒng)一規(guī)則)都已經(jīng)有了十多年的慣例、規(guī)范可循。而“電放”實際上是在使用提單的情況下,基本上按照海運單流程操作的一種方式。因此,必要時選擇使用海運單對作為承運人的船公司而言,可以在避免因使用“電放”而可能產(chǎn)生的問題同時,又有慣例、規(guī)范可供當(dāng)事人遵守。所以,當(dāng)需要時,承運人選擇使用海運單是較為妥當(dāng)?shù)摹?BR>3 貨方的選擇
此處所指的貨方是買賣合同中的賣方和買方,通常他們也就是運輸合同中的貨方,即托運人(發(fā)貨人)和收貨人。對于托運人和收貨人而言,在某些情況下,同樣存在著是選擇使用“電放”還是使用海運單的問題。正確的選擇將使其既能滿足流程上的需要,又能維護自身權(quán)益。
3.1 托運人(發(fā)貨人)的選擇
首先,貨物買賣合同中的賣方、貨物運輸合同中的托運人(發(fā)貨人)應(yīng)該了解“電放”的基本概念。“電放”并非在任何情況下都可以使用。例如,當(dāng)采取信用證方式作為支付貨款的方式、并遵守ICC的“跟單信用證統(tǒng)一慣例” (Uniform Customs and Practice for Documentary Credits,UCP)時,就不能使用“電放”,因為UCP500規(guī)定的海運提單要求是全套正本,而“電放”卻要求托運人(發(fā)貨人)將全套提單交回承運人(注:實踐中,由于承運人對“電放”的概念不明確,所以會有在“電放”的同時,承運人再簽一份正本提單的錯誤做法等,千萬不能效仿)。但是,如果買賣雙方選擇匯付作為支付貨款方式時,由于買賣雙方互相信任,且不需要以提單作為收取貨款的保證,所以此時就可以使用“電放”。但是,如果賣方對收取貨款存在任何疑問,就應(yīng)注意能否在“電放”后,安全、及時地收到貨款。
其次,托運人應(yīng)了解在使用“電放”的情況下,由于必須將全套提單交回給承運人,所以,在某些情況下,例如,主管機關(guān)檢查時要求提供或者當(dāng)與承運人發(fā)生爭議時,托運人會因拿不出提單而影響其維護自身的權(quán)益。
由于可以使用“電放”的情況都可以使用海運單,而使用海運單比使用“電放”更安全,更能引起托運人對維 護自身權(quán)益的注意力。所以,對于托運人(發(fā)貨人)而言,應(yīng)該選擇使用海運單。
3.2 收貨人的選擇
買賣合同中的買方,在洽談買賣合同時,通常處于主導(dǎo)地位。而當(dāng)其作為運輸合同中的收貨人時,卻經(jīng)常處于被動地位。因此,在買賣合同中約定使用“電放”還是使用海運單對收貨人來說更顯重要。實踐中,買賣合同偶然也會約定“電放”,但大多數(shù)情況下卻是賣方提議、買方予以接受。
買方作為收貨人也應(yīng)了解“電放”的基本概念。由于“電放”情況下,承運人將接受托運人(發(fā)貨人)的指示來確定收貨人(記名提單除外),并且在收貨人提取貨物之前,收貨人的名稱可能被改變。因此,對于收貨人而言,如果是收到貨物以后再支付貨款,則不存在提貨的風(fēng)險。但是,如果是收貨人先支付貨款,然后才有權(quán)提貨,則就存在著付款后無權(quán)提貨的風(fēng)險。
另外,“電放”情況下,收貨人同樣不能取得提單,當(dāng)出現(xiàn)糾紛時,也會因拿不出提單而可能無法維護自身權(quán)益。
使用海運單是根據(jù)買賣合同、運輸合同的約定,而使用“電放’’則可能是臨時的決定。因此,對于收貨人而言,選擇使用海運單既可以按照海運單的規(guī)則保護自身利益,又可以注意到使用海運單的條件和風(fēng)險。所以,收貨人同樣應(yīng)該選擇使用海運單。
4 結(jié)束語
“電放’’實踐在我國國際班輪運輸中已經(jīng)有了近十年的歷史,并在實踐中起到了一定的作用。但是,其存在的問題也是顯而易見的。由于許多船公司不擁有自己的海運單,而貨方在絕大多數(shù)情況下也不存在故意欺詐的行為,所以,使得“電放”在實踐中廣為流傳。當(dāng)承運人、無船承運人以及托運人(發(fā)貨人)和收貨人都了解了“電放’’的原理和海運單規(guī)則、承運人也擁有了自己的海運單后,大家就會逐漸棄用“電放”而采用海運單了。當(dāng)然,使用電子提單的程序建立后,班輪運輸實踐中使用的單證狀況又將會發(fā)生變化。
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